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2006年4月1日出版    总第5期4版
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我们为什么不收费(一版)  
司考之路:为何选择了中法网课堂笔记(二版)  
一算三不算(三版)  
如何学好行政法(三版)  
刑法案例分析题的解答方法(三版)
《课堂笔记》的功效(四版)

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刑法案例分析题的解答方法
(阮齐林 中法网学校签约名师)

 

要准确解答案例分析题,遵守以下步骤是比较重要的:
1.仔细阅读案例内容
案例分析题一般都是考刑法学中最重要的内容或者是法条中极其特殊的规定,即最基本的概念或法律规定,只要把概念和法律规定理解透彻,应试时就会比较有把握。
2.找准案例所涉及问题的“知识点”
在案例分析中,以下知识点可能是经常会涉及到的:总论部分,包括:(1)犯罪故意与过失、意外事件的认定;(2)刑事责任年龄中已满14周岁不满16周岁者应当负责任的范围;(3)正当防卫的成立条件;(4)犯罪预备、未遂和中止的区分;(5)共同犯罪的成立条件、共同犯罪人(主犯、从犯、胁从犯、教唆犯)的认定;(6)刑罚运用中的累犯、自首。各论部分,包括:危害公共安全的犯罪、侵犯公民人身权利的犯罪、侵犯财产的犯罪、贪污贿赂罪、渎职罪,它们都是传统的考查内容,案例分析原则上都会涉及这些犯罪。
3.理清答题思路
在找准案例分析题所涉及的知识点以后,不要急于答题,还应当进一步整理答题思路。此时,需要考虑:(1)将分则理论与刑法总论结合起来思考问题,切忌分割刑法总论与刑法分论答题;(2)注意准确界定罪与非罪、此罪与彼罪的界限。有的案例分析题,此罪与彼罪的关系极其微妙,需要先将案件性质判断准确,才能答题,否则即使长篇大论,也是无用功。
4.对不同题型采用不同方法,准确答题
在答题时,要考虑每一个案例所涉及的概念或法规、司法解释,将这些概念、法规或司法解释明确地串连、回忆起来。
对所有案例分析题型的回答,都首先要得出答题人自己的结论:犯罪行为人是有罪,还是无罪;是此罪还是彼罪;是单独犯罪还是共同犯罪;是故意犯罪还是过失犯罪;是以作为方式实施的犯罪还是不作为犯罪;是自然人犯罪还是单位犯罪;是一罪还是数罪等。
在答题方法上,在解答案例分析题时,应做到语言简练、言之有据(有法律条文上、刑法理论上依据),切忌不着边际、主观臆断,简单堆砌文字。

 
 

一算三不算
(隋彭生 中法网学校签约教师)

 

 

 “人鬼情未了”
1995年6月17日下午二时,张某所乘的客轮触礁沉没,生不见人,死不见尸。张某的妻子李某若申请宣告张某死亡,问:哪一天为满二年的最后一天?最早哪一天才能向法院提出申请?
———《民法通则》第23条第1款第2项规定,因意外事故下落不明,从事故发生之日起满2年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告死亡。
满二年的最后一天,是1997年的6月17日。“当日不计算在内。”《民法通则》第154条第2款规定:“规定按照小时计算期间的,从规定时开始计算。规定按照日、月、年计算期间的,开始的当天不算入,从下一天开始计算。”
计算公式为:1997年6月17日减去1995年6月17日,等于二年。
1997年6月17日23时45分,突然有人敲李某的门。借着月光,李某以为人鬼殊途的丈夫张某突然出现了。昏迷中悠悠醒来的李某,第一句话是:“人鬼情未了!”
最早提出申请的那一天,是1997年的18日。至1997年6月17日24时才满二年。到24时,张某未现踪迹,才能申请。
“生死两茫茫”
1991年5月10日,冯某因受单位行政处分而离家出走,黄鹤一去不复返,十年生死两茫茫。冯某的丈夫王某一夜悠悠醒来,问律师:何时为满四年?最早哪一天可以提出宣告死亡的申请?
———《民法通则》第23条第1款第1项规定,下落不明满4年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告死亡。
《民通意见》第28条规定:《民法通则》第23条第1款第1项中下落不明的起算时间,从公民音讯消失之次日起算。
四年的最后一天是1995年5月10日。“从次日开始计算的,次日要计算在内”。计算的公式是:1995年5月10日减去1991年5月10日,等于四年。
申请宣告死亡最早的那一天,是1995年5月11日。
“鸡蛋脑壳碎”
刘某开玩笑,在2004年4月1日的早晨,敲了一下周某的脑壳。不料周某是罕见的鸡蛋脑壳,一敲就碎。一日早晨,周某悠悠醒来,喃喃自语:诉讼时效何时截止?
———人身伤害适用一年的诉讼时效(产品瑕疵造成的损害除外)。《民通意见》第168条规定:“人身损害赔偿的诉讼时效期间,伤害明显的,从受伤害之日起算;伤害当时未曾发现,后经检查确诊并能证明是由侵害引起的,从伤势确诊之日起算。”
“从行为成立之日计算的,当日不计算在内。”伤害行为是在2004年4月1日,不足一天,不应计算在内。最后一天是2005年4月1日。计算公式是:2005年4月1日减去2004年4月1日,等于一年。如果没有中断、中止事由,周某最迟应当在2005年4月1日起诉,否则就丧失了胜诉权。
“绵绵有绝期”
2004年3月1日,王某借给刘某两万元,约定借期为一年。半夜时分,王某悠悠醒来。扪心自问:借期何时届满?诉讼时效何时截止?
———2004年3月1日,是开始的当天,不计算在内。故一年借期的截止日期是2005年3月1日。“从履行期届满计算的,届满之日不计算在内。”故诉讼时效的截止日期是2006年3月1日。计算公式是:2007年3月1日减去2005年3月1日,等于二年。
以上四个公式,其实是一个公式:减去当日,即都是当日不计算在内,次日计算在内。承诺期限等期间的计算,亦如此。

 
 
  2005年刑事诉讼法试题分析
(卫跃宁 中法网学校签约名师)
 

2005年司法考试刑事诉讼法部分既保持了对传统重点的考查,又有新的发展趋势。具体讲来,2005年刑事诉讼法部分的考查有三大特点:
首先,保持了重者恒重的传统。对于历年来的重要知识点不厌其烦的进行了考查。例如,对刑事诉讼法第15条的考查,这一条是每年必定会考查的。
其次,在对法条及相关司法解释考查的同时开始对刑事诉讼法的理论进行考查。例如,单项选择题第21条、不定项选择题第97题都是刑事诉讼理论方面的试题。该类题目的出现表明,刑事诉讼法试题不仅会考法条,同时也会考理论。实际上,刑事诉讼法的基本理论出案例题也是可能的。
第三,突出了对大纲新增知识点、新增法规的考查。例如单项选择题第21题、第38题、多项选择第73题就是对大纲新增知识点的考查;而多项选择题第70题则是对新增法规的考查。这就要求我们不仅要注重传统考点,还应重点把握大纲的新增考点以及立法和司法解释的最新动态。
2005年的考试特点虽然不能表明2006司法考试一定会按照这个思路和模式出题,但是它必然反映2006的发展趋势,因此我们应当认真把握2005年司法考试所反映出的以上三个特点,在复习的过程中对症下药。

 

 

如何学好行政法
(胡锦光 中法网学校签约名师)

如何才能学好行政法与行政诉讼法部分,的确是一个值得考生重视的问题。根据我的经验,学好行政法与行政诉讼法部分需要注意以下几个方面的问题:
第一,掌握行政法的核心。国家为什么要制定行政法?行政法是控制、保障和规范行政权运行的法律规范。行政法的规范对象是行政权,它是围绕着行政权展开的。相对于行政权而言,行政法具有三个功能,即控制、保障和规范。但三个功能或者说价值之间并不是并行的,而是分层次的,其最高价值是控制行政权的运行,可以说所有的行政法规范都是围绕着如何控制行政权的运行展开的。
第二,行政法的规范对象。行政法的规范对象是行政权,行政法是围绕着行政权的运行而展开的。因此,行政法分为三大部分,即第一部分是谁有资格行使行政权,这部分可以称之为“行政组织法”,由于考试内容的限制,在行政组织法部分通常只考行政主体的内容;第二部分是行使行政权的主体具体行使行政权的表现,这部分可以称之为“行政行为法”,包括行政行为的一般原理和具体行政行为表现形式;第三部分是对行政主体行使行政权的监督及相对人在行政主体进行行政管理过程中认为自己的合法权益受到侵犯时的救济方式和救济制度,这部分可以称之为“行政监督法”或“行政救济法”。再加行政法基本原理部分,实际上行政法与行政诉讼法一共是四大部分,行政法虽然没有统一的法典,但这四大部分却是一个完整的行政法体系。
第三,行政法规范的对象是行政权。行政权是国家权力的一种,具有国家权力的所有特征。作为一种国家权力,其有权命令相对人进行一定的行为,而相对人必须服从;行政权代表了公共利益的需要,决定了它在行使时具有高于个人权利的性质,在具体的行政法制度上,都表现出了这一特点。如行政机关在行政管理过程中具有行政优先权和行政优益权,行政机关作出的行政行为具有公定力,行政机关的具体行政行为不因复议和诉讼而停止执行,等等。我们在分析案例时,往往首先需要判断其中的行为是否是行政行为,以决定是否属于行政复议和行政诉讼的范围。判断的依据就是它是不是一个国家权力的运行,相对人有没有必须服从的义务或者特征。同时,行政权又是国家权力的一部分,与其他国家权力的作用方式有所不同。根据它行使权力的特点,行政法规范更多的是在效率和民主之间保持一种平衡,或者说既要保持较高的行政效率,又要保证相对人的合法权益。因此,学习行政法,领会行政法的精神,要充分注意到这一特点。
第四,行政法的考试重点。行政法虽然没有统一的法典,但行政法在局部内容上存在着法典,这些法典在以前的考试中都是重点。主要有《行政处罚法》、《行政复议法》、《行政诉讼法》和《国家赔偿法》。2004年的考试中,增加了《行政许可法》的内容。因此,在学习行政法时,一定要注意这五部法律的学习。其中,最主要的是《行政诉讼法》和《行政许可法》的学习。重点注意《行政诉讼法》的原因在于,在我国除了有一部统一的《行政诉讼法》外,还有最高人民法院关于《行政诉讼法》的司法解释,以及最高人民法院《关于行政诉讼证据的若干规定》,这些内容构成了行政诉讼法的基本和丰富的原理、制度,就考试和命题而言,也比较具有规范性和依据性。《行政许可法》是2004年7月1日开始实施的一部新法律,这部分的内容不仅丰富和具体,而且它对我们国家社会未来的发展将起到巨大的、积极的推动作用,因此,必然地成为司法考试中行政法部分的重点。当然,除了上述五部法典外,行政法原理部分也是非常重要的,它是我们理解行政法其他部分不可缺少的基础内容,不理解行政法的基本原理,就无法理解上述五部法律的精神,无法掌握五部法律的基本内容。


《民事诉讼法》重点知识的记忆方法
(杨秀清 中法网学校签约名师)

主管与管辖部分。该部分知识的考查历来以法律规定的内容为主,可分为两种具体情况:
(1)可以采取直接记忆相关法律条文核心内容的方法,像主管、级别管辖、地域管辖中的一般地域管辖和专属管辖、移送管辖、指定管辖以及管辖权异议问题。例如关于移送管辖问题,《民事诉讼法》第36条以及《若干意见》第34条和第35条作了规定,考生可根据这三条规定掌握以下几点:第一,移送管辖系人民法院的自我判断行为,即受理案件的人民法院认为没有管辖权,即可将案件移送给认为有管辖权的人民法院;第二,移送管辖的次数为一次,受移送法院不得再自行移送,只能报请上级人民法院指定管辖;第三,根据管辖恒定的原则,人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地以及行政区域变更的影响。(2)需根据若干法律条文的内容总结记忆该部分法律规定的一般规律,如地域管辖中的特殊地域管辖问题,除《民事诉讼法》第24条至第33条对实行特殊地域管辖的九种案件分别作出规定外,还涉及到《若干意见》中的相关规定,直接记忆法律条文内容不仅很困难,而且易忘记,因此,考生如能经过分析发现确定特殊地域管辖的两条基本规律,即第一,被告住所地人民法院有管辖权,但因海难救助费用和共同海损提起的诉讼除外;第二,有管辖权的人民法院是与案件事实存在密切联系或者行为所在地的人民法院。例如,对于票据纠纷而言,因票据关系中最为重要的行为就是付款行为,故与票据纠纷最密切联系的自然是票据支付地等。那么再根据这两条规律记忆特殊地域部分的法律条文不仅会感觉轻松一些,而且记忆的效果也会比较好。