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2004年3月25日出版    第3期3版
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2005中法网学校函授组合方案(二版)
隋彭生老师精彩民法十字歌(三版)
2004年试题解析精选(三版)
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  隋彭生老师精彩民法十字歌(节选)  

     
 

民法(一)
一、一个自物权:所有权。
二、两个他物权:担保物权、用益物权。
三、三个财产权:物权、准物权、债权。
四、四个法定之债请求权:不当得利之债请求权、无因管理之债请求权、侵权之债请求权、缔约责任之债赔偿请求权。
五、五个共同共有:夫妻财产(包括无效婚姻和被撤销的婚姻)、合伙财产、继承开始但尚未分割的财产、合作开发、共用物。
六、六个占有:直接占有、间接占有、无权占有、善意占有、恶意占有、本权(占有)。
七、七个优先购买权:共有人、典权人、房屋承租人、股东、职务技术成果完成人、委托开发的委托人、合作开发的合作人(注意前三者的顺序关系)。
八、八个形成权:解除权、变更权、追认权、撤销权(保全撤销权、合同撤销权、要约撤销权)、赠与(任意撤销、法定撤销)撤销权、选择权、抵销权。
九、九个取得所有权的方法:买卖取得、赠与取得,善意取得、贷款取得、先占、添附(附合、混合、加工)、生产、继承、依照(准)共有身份取得。
十、十个连带责任:1.合伙,2.恶意串通,3.共同侵权(共同加害行为,共同危险行为,教唆),4.出资不足、抽逃资金,5.并存的债务承担,6.连带保证,7.当事人分立,8.分包,9.共同“承揽”行为(共同承揽、单式联运),10.代理(共同代理、授权不明、第三人明知无代理权、违法代理、串通、转托代理人的过错)。
民法(二)
一、一个最典型的有偿合同——买卖合同;一个最典型的无偿合同——赠与合同。
二、欺诈、胁迫的二个典型效力:二个可撤销,二个无效。欺诈、胁迫成立的债权合同为可撤销、胁迫成立的婚姻为可撤销。欺诈、胁迫成立的遗嘱和其他单方行为为无效;胁迫成立的仲裁协议为无效。
三、三个典型的有限责任:股东以出资额为限承担责任,继承人以继承的财产为限承担责任,物上保证人,以担保物的变价款承担有限责任以及诉讼时效经过以后,物上保证人以担保物的价值为限承担有限责任。
四、四个典型实践合同:两个自然人之间的借款合同;定金合同;质押合同;保管合同。
五、五个典型身份关系:婚姻;收养;监护;亲权;亲属权。
六、六个的典型发生债的原因:合同;单方允诺;侵权行为;无因管理;不当得利;缔约过错。
七、七个典型人格权:生命权;健康权;身体权;肖像权;隐私权;名誉权;姓名权。
八、八个典型的抗辩:同时履行抗辩权;先履行抗辩权;不安抗辩权;权利未成立的抗辩;权利已经消灭的抗辩(如经过了保证期间);权利妨碍的抗辩(诉讼时效已经完成的抗辩);先诉抗辩权;免责的抗辩。
九、九个典型效力未定的合同:限制行为能力人订立的与其年龄、智力、精神状态不相适应的合同;无权代理订立的合同;无处分权人订立的合同;事先未征求债权人意见的债务承担合同;事先未征求定作人意见的主要工作任务的转承揽合同;事先未征求发包人意见的非主体工程的分包合同;事先未征求出租人意见的转租合同;有可能被(承租)优先购买权人击破的房屋买卖合同;侵犯优先权的买卖和转让合同。

十、十个典型的可撤销财产关系和身份关系:重大误解、显失公平、欺诈、胁迫、乘人之危的合同可撤销(合同撤销权);因胁迫建立的婚姻关系可撤销;无偿转让、债务免除、不合理的买卖可撤销(保全撤销权);抵押物不合理的折价协议可撤销(保全撤销权)。

 

 
           
 
2004年试题解析精选  

 

卷二不定项86题:
下列说法不正确的是:
A刑法第266条规定的诈骗罪的法定最高刑为无期徒刑,而第198条规定保险诈骗罪的法定最高刑为15年有期徒刑。为了保持刑法的协调和实现罪刑相适应原则,对保险诈骗数额特别巨大的,应以诈骗罪论处
B根据刑法第358条的规定,“强奸后迫使卖淫的”成立强迫卖淫罪,不实行数罪并罚。已满14周岁不满16周岁的人,伙同他人强奸妇女后迫使卖淫的,不负刑事责任;因为刑法第17条没有规定已满14周岁不满16周岁的人应对强迫卖淫罪承担刑事责任
C刑法第382条明文规定一般公民与国家工作人员勾结伙同贪污的,以共犯论处,所以,一般公民可以与国家工作人员构成贪污罪的共犯;刑法第385条对于受贿罪没有类似规定,所以,一般公民不可能与国家工作人员构成受贿罪的共犯条没有规定已满14周岁不满16周岁的人应对强迫卖淫罪承担刑事责任
D刑法第399条4款规定,“司法工作人员收受贿赂”有徇私枉法等行为的,依照处罚较重的规定定罪考点:刑法的罪名认定
答案ABCD
解析考点:保险诈骗罪属于一种特殊的诈骗罪,它与一般的诈骗罪形成了法条竞合的关系,因此对于保险诈骗数额特别巨大的犯罪行为,根据法条竞合犯适用法律时的特殊优于一般的原则,应当适用第198条关于保险诈骗罪的规定,以保险诈骗罪论处。A项的说法不正确。
《刑法》第17条虽然没有规定已满14周岁不满16周岁的人应对强迫卖淫罪承担刑事责任,但是规定了这类人应对强奸罪承担刑事责任,因此B项中的犯罪分子仍应当对自己的强奸行为承担刑事责任。所以B项说法不正确。
C项的错误在于,虽然《刑法》第385条没有明确规定一般公民可以与国家工作人员构成受贿罪的共犯,但是根据刑法总则关于共犯的规定,如果一般公民与国家工作人员勾结,共同故意犯罪的,并符合共犯要求的,则应当构成受贿罪的共犯。
《刑法》第399条第3款规定:“司法工作人员贪赃枉法,有前两款行为的,同时又构成本法第三百八十五条规定之罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。”(第385条之罪即为受贿罪),所以司法工作人员索取贿赂并有徇私枉法等行为的,应当以处罚较重的罪名论处,而不应实行数罪并罚,D项是不正确的。处罚。但是,司法工作人员索取贿赂并有徇私枉法等行为的,则应实行数罪并罚

卷二不定项90题:
何某不服一审人民法院以故意伤害罪判处其12年有期徒刑的判决,但又因故耽误上诉期限。障碍消除后,何某申请继续进行应当在期满前完成的上诉活动,必须满足什么条件?
A何某耽误期间是由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由
B在障碍消除后5日内何某提出上诉
C继续应当在期经人民法院查证属实,裁定允许满以前提出上诉的申请,需要由辩护人为其提出
D经人民法考点:刑事诉讼的期间延长
答案ABD

答案解析考点:《刑事诉讼法》第80条规定:“当事人由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由而耽误期限的,在障碍消除后五日以内,可以申请继续进行应当在期满以前完成的诉讼活动。前款申请是否准许,由人民法院裁定。”所以A、B、D三项都是正确的,而C项的错误在于,申请继续进行应当在期满以前完成的上诉活动的应当是当事人,而非辩护人。院查证属实,裁定允许


 
 
答疑论坛精选

1、问: 2003年8月8日,某师范专科学校学生李向兵(生于1986年12月)骑车去公园游玩,骑至某中学附近时,迎面驶来的一辆大货车的拖挂车厢,将李向兵前方与其同向骑车上班的某公司业务员项红艳挂倒,项红艳当即昏迷过去。挂在她自行车前把上的钱包甩落在上,一捆人民币(计5000元)甩出包外。此时,李向兵正好骑到,便将这捆钞票和项的钱包(包内还有5000元)拾起,一并装进自己的旅行袋内。此事被骑车跟上来的机关干部许某看见,当许某询问李向兵为何把钱包放进自己袋内时,李向兵谎称他与项红艳是一道去银行取款回来,许某未再深究。李向兵在现场呆了约五分钟,并帮助闻讯赶来的交警将项红艳抬上汽车,然后离去。项红艳因伤重抢救无效,当日下午死亡。李向兵将1万元中的2000元用于买书和吃喝,余款存入银行。后因公安机关追查项红艳万元巨款的下落,李向兵闻讯后害怕受到处罚,便将8000元存折送到某市交警队,并交待了事倩经过,表示愿意退2000元,接受公安机关处理。
请分析李向兵的刑事责任。

:《刑法》270条规定的侵占罪不仅适用于遗忘物和埋藏物,还适用于代为保管他人财物的情形。侵占罪与盗窃罪客观方面的主要区别即在于对于他人财物是合法取得还是非法取得。若合法取得他人财物如委托保管、借用等而据为己有为侵占,若非法取得他人财物而据为己有则为盗窃。上述案例情形显然属于非法获得他人财物,故应定盗窃罪。作案时行为人未满十八岁,应当从轻或减轻处罚,又因其具备自首情节并主动退还剩余赃款,可以从轻或减轻处罚。

2、问:与用人单位签定了劳动合同,合同期为两年。 合同里规定每星期工作五天,而用人单位实际上却让我们工作六天。在用人单位违约的情况,可不可以直接解除劳动合同而不支付违约金?

:根据《劳动法》32条规定,用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的,劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同。该合同中既然约定每星期工作五天,即表明劳动者享有每周两天的休息权,这应解释为用人单位应当提供的劳动条件。因此用人单位违约,劳动者可以随时解除合同。

 

2005年司法考试复习方法

    复习刑法学应对司法考试时需注意:(1)广泛复习。40道选择题,每题四个选项,每个选项可能涉及一个知识点,这样计算下来,仅就卷面实际考查的知识点就可能达到160个之多。因此复习时保证一定的知识面是必要的。面对琐碎的选择题,押题是不可取的。(2)通过熟记法条和司法解释打好基础。对于刑法这样应用性较强的学科,无非是考查对刑法规定的掌握和运用,因此,熟悉刑法条文和司法解释的内容(或规定)是应对司法考试最基本也是最简单有效的方法。(3)注意考查的角度。刑法中每一个重要的制度或者每一个罪名,又包含很多的知识点,比如保险诈骗罪,最基本的就有四个构成要件的知识,另外还涉及数罪并罚、法条竞合、形态、共犯等共同性问题;反之,刑法的基本制度在具体罪名上可能有不同的特点,如诈骗罪、绑架罪既遂的特点就不同。因此,具体罪名与刑法基本制度(如故意、刑事责任年龄、行为、结果、共犯、未遂、中止、正当防卫、数罪并罚等等)的交叉点往往容易成为考查的角度。另外,理论和实践中遇到的焦点问题,也往往容易成为考查的角度。因此适当关注实践中遇到的疑难问题、学者们时常议论的问题。

政法大学    阮齐林    

 

中法网课堂笔记片段(2)——商品存租卖于河

提示:我把司法考试的难度分为顶线、中线和底线。《片段(1)》是难度的顶线,《片段(2)》是难度的底线。顶线可以把分数的差距拉大,也反映了司法考试出题的一种趋势。底线主要表现为客观题,但也存在理解记忆的问题。


下列的诉讼时效期间为1年:
1.身体受到伤害要求赔偿的;
2.出售质量不合格的商品未声明的;
3.延付或者拒付租金的;
4.寄存财物被丢失或者损毁的(《民法通则》第136条)。
5.因拍卖标的存在瑕疵未声明的(《拍卖法》第61条第3款)。
6.因内河、沿海运输产生的纠纷。
人身损害赔偿的诉讼时效期间,伤害明显的,从受伤害之日起算;伤害当时未曾发现,后经检查确诊并能证明是由侵害引起的,从伤势确诊之日起算(《民法通则解释》第168条)。
7—5(2000.卷2.单1)
王某从某商场购得一台电暖器(商场未声明有质量问题),放置一年半后使用时因漏电而受伤,为此花去医疗费3000元。根据诉讼时效的规定,王某起诉获法院支持。问:应根据下列何法?
A.《民法通则》 B.《产品质量法》
C.《合同法》 D.《民法通则》或《产品质量法》
——应选择B项。商品质量有问题未声明的,应适用《民法通则》一年诉讼时效的规定。商品质量有问题造成他人损害的,不管是否声明,均适用《产品质量法》二年诉讼时效的规定。强调一句:未声明而仅构成违约责任的,适用一年的诉讼时效;构成违约责任与侵权责任竞合的,适用诉讼时效两年的规定。
有人认为应当选择D项,理由是二年的诉讼时效适用《产品质量法》,诉讼时效的起算适用《民法通则》,这种观点之所以不能成立,是因为D项中有一个“或”字。
学生经常向我反映一年的诉讼时效不好记忆,现推荐我写的歌谣:商品存租卖于河。
“商”指人身伤害;“品”,指产品;“存”,是指寄存,寄存又称为保管;“租”是指租金;“卖”是指拍卖;“于”是虚词;“河”是指内河、沿海运输。——七个字,代表了六个短期诉讼时效。

摘自《中法网司法考试名师辅导民法课堂笔记》——隋彭生老师