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民事诉讼学习第一步:建构学科理论体系

来源:中法网学校 作者:杨秀清 时间:2018/1/22 14:25:35 点击:

民事诉讼法规定人民法院和当事人在民事诉讼中的行为方式以及诉讼权利与义务关系,而仲裁制度则规定仲裁机构、仲裁庭与当事人在仲裁程序中的程序权利与义务关系,作为民事程序法的重要组成制度,民事诉讼法与仲裁制度均是一套完整有序的程序规则,有很强的体系性,理解其理论体系应当说比较容易把握;但是也正是因为其程序性特点,决定了民事诉讼法与仲裁制度的知识点较为琐碎,甚至有些知识点并无太多法理可言,就是一种习惯,一种通行的惯例,而这些知识点正是司法考试命题所关注的考点,因此给考生的学习和掌握带来了一定的麻烦。为了提供司法考试的复习效率,建构学科理论体系,使得零散琐碎的知识系统化,通过理解性记忆而非简单强行记忆至关重要。

1.以当事人私权处分与法院职权相结合建构民事诉讼法理论体系。

虽然民事诉讼法作为一部程序法,内容是十分繁杂的,但是,其内容还是具有很强的体系性与知识之间的关联性,因此,建构一个完整的民事诉讼理论体系对于系统理解并掌握民事诉讼法的相关制度是非常重要的。民事诉讼是一种借助于国家审判力量的以公权力解决私权纠纷的方式,因此民事诉讼法是围绕着解决民事纠纷这一基本目的而设计的。人民法院解决纠纷的模式就是通过审判,为了保证纠纷的公正合理解决,我国设计了两审终审制度,并设立了审判监督程序这一事后监督制度,以保证裁判的公正。为了保证生效法律文书所确定的当事人权利的实现,又设计了强制执行程序。此外,民事诉讼法除了是解决当事人之间的纠纷所应遵循的程序法以外,还可以通过一些特殊的程序确认某些与民事权利密切相关的事实状态,这就形成了由特别程序、督促程序与公示催告程序所构成的非讼程序。由此可见,这只是一个对民事诉讼法的宏观描述,我们可以进一步以当事人私权处分与法院职权相结合的有限处分原则为理论基础构建民事诉讼法的体系,理解与掌握民事诉讼法的相关制度。按照民事诉讼的程序进程具体如下:

第一,民事诉讼程序的开始,体现了当事人的处分权与法院审判权的结合。当公民、法人以及其他组织认为其合法权益受到侵犯或者发生争议时,是否提起诉讼,由当事人处分。如果决定提起诉讼,根据《民事诉讼法》第119条规定的起诉条件,必然涉及到民事诉讼的主管与管辖中的级别管辖与地域管辖制度,以及当事人中的原告、被告、共同诉讼人、第三人诉讼地位的判断以及各种当事人和诉讼代理人的诉讼权利行使问题;此外,起诉条件对起诉证据的要求就要求考生掌握证据制度的相关问题,如证据的立法种类、理论分类、证明对象证明责任的理解适用以及举证期限、质证等问题。当然,当事人起诉后,法院对起诉予以审查就必然涉及到一些特殊情况的处理,如撤诉后的再起诉、超过诉讼时效的起诉处理、离婚与收养关系案件的再起诉问题、追索赡养费、抚养费与抚育费案件的再起诉等问题的处理,此外还涉及对不予受理与驳回起诉的理解与适用。

第二,审理与裁判对象,即诉讼请求的确定与审理,体现了当事人的处分权与法院审判权的结合。法院审理与裁判的对象应当限定在当事人诉讼请求的范围内,而当事人的诉讼请求与其提出的诉直接相关,这就涉及诉的主体、诉的标的和诉的理由的诉的三要素,以及确认之诉、变更之诉和给付之诉的具体适用。此外,在诉讼中,原告有权决定是否变更与放弃诉讼请求,有独立请求权的第三人有权决定是否提出独立的诉讼请求参加本诉,而被告则有权决定是否反驳原告的诉讼请求以及是否提出反诉。同样,法院对当事人针对诉讼请求所为的诉讼行为也应当予以审查。在这一过程中,就必然涉及到法院对原告变更、放弃诉讼请求,被告反诉以及第三人参加之诉的处理问题。

第三,一审的结案方式,体现了当事人的处分权与法院审判权的结合。在一审案件的审理过程中,涉及到调解与判决两种不同的结案方式,当事人有权申请法院进行调解,在协商达成调解协议的基础上以调解方式结案。在运用调解制度结案时,就涉及到法院调解制度的相关问题,如调解的适用范围、法院调解与诉讼和解的关系,调解协议的内容、调解书的制作以及法院调解的生效时间和具体效力等。如果当事人不愿意调解或者调解未达成协议,则法院应及时裁判。而法院对争议案件进行裁判,则必然涉及审理前准备阶段的交换证据、召开庭前会议、开庭审理的过程、合议庭的评议以及撤诉、缺席判决、延期审理、诉讼中止、诉讼终结等特殊情形的适用。当然,如果需要适用简易程序,则必然涉及到简易程序适用的案件和法院、不得适用简易程序的法定情形以及简易程序的相关具体规定。

第四,对于允许上诉的裁判,二审程序的进行体现了当事人处分权与法院审判权的结合。人民法院对民事案件经过一审作出裁判后,对于允许上诉的判决和裁定,是否提起上诉由当事人决定。当然,当事人提起上诉就需要符合上诉的实质条件以及形式条件的要求。基于私权处分,在二审程序中,人民法院对上诉案件的审理范围也限定于当事人上诉请求的范围,除非属于法定特殊情况。此外,在二审程序中,还涉及到审理方式(尤其是“不开庭审理”方式)、对上诉案件的调解以及裁判等重要内容。

第五,对于已生效的判决、裁定、调解书的申请再审,体现了当事人的处分权与法院审判权的结合。人民法院对民事案件经过审理作出生效法律文书后,对于确有错误的判决和裁定以及违反自愿原则和内容违反法律规定的调解书,是否申请再审由当事人决定,当事人依法提出再审申请的,人民法院对其再审申请是否符合法定条件应当进行审查,以便决定是否再审。此时,必然涉及到当事人申请再审的法定期间、法定管辖、法定情形以及申请再审的案件范围等重要内容。此外,还有法院基于审判监督权的再审以及检察院提出抗诉或者再审检察建议引起的再审。当然,考生还需要掌握民事诉讼法对再审案件的审理程序的相关具体规定。

第六,申请执行已生效法律文书,体现了当事人处分权与法院执行权的结合。法律文书生效后,如果义务人不履行生效法律文书所确定的义务,是否申请法院强制执行由权利人决定,而人民法院应当对当事人的执行申请是否符合法定条件予以审查。此时,必然涉及到申请执行的主体、法定期间、法定管辖等问题。执行程序开始后,可能涉及执行当事人的变更与追加,此外,被执行人有权决定是否提供执行担保,同时双方当事人也有权决定是否执行和解。当然,如果双方当事人未能执行和解,则涉及到法院根据案件的具体情况采取执行措施的问题。当然,执行程序的设置虽然以实现当事人的权利为目的,但是,执行中也涉及当事人以及案外人的救济,即当事人、利害关系人对执行行为违法的异议以及案外人对执行标的的执行异议。此外,执行程序中还涉及委托执行、执行中止、执行终结等特殊情形的适用。

综上所述,考生可以当事人处分权与法院职权相结合这一基础理论,将民事诉讼法的主干内容组成一个完整的知识体系。当然,在这一知识体系中,还包括一些对上述诉讼案件的审判程序予以保障的程序制度,如回避制度、公开审判制度、合议制度、财产保全与行为保全制度以及先予执行制度等。此外,还包括一些特殊的审判程序,如特别程序、督促程序、公示催告程序以及涉外民事诉讼程序。

在理解民事诉讼法的学科体系时,除了上面所分析的当事人私权处分与法院职权相结合的运用之外,大家还需注意对法院职权行使被动性的理解。如民事诉讼实行不告不理的原则,没有当事人的起诉,则没有法院对争议案件审判权的行使;法院行使裁判权的范围应当以当事人私权处分的范围为限制,即法院不得超出当事人基于私权处分而提出的诉讼请求的范围行使裁判权,否则势必使法院这个裁判者丧失其应有的中立性,从而损害司法的权威。

2.以意思自治为基础建构仲裁制度的理论体系。

仲裁作为与民事诉讼相并行的具有法律效力的争议解决制度,虽然仲裁制度与民事诉讼法均属于民事程序法的范畴,但是,由于民事诉讼属于公力救济制度,而仲裁制度属于社会救济制度,其借助的是社会力量,即民间性仲裁机构基于当事人的仲裁协议解决纠纷,因此,仲裁制度的核心特点在于充分体现当事人的意思自治。我们可以当事人意思自治为基础的自愿原则为基础构建仲裁制度的理论体系,从而系统理解并掌握仲裁的相关制度及其运用。结合仲裁程序的运行,具体如下:

第一,对于法定允许仲裁的争议事项,是否提请仲裁机构解决由当事人自愿协商。这就必然涉及到仲裁法所规定的允许和不允许仲裁的争议事项范围的运用,还涉及到仲裁法中的核心问题——仲裁协议,其中仲裁协议的法定内容、书面形式、法律效力的体现、仲裁协议效力的认定、仲裁协议的独立性、仲裁协议的效力扩张以及仲裁协议的无效和失效问题都极其重要。

第二,将争议事项提请哪一个仲裁委员会仲裁由当事人自愿协商。这就涉及到仲裁委员会的设立条件、仲裁员的任职资格以及仲裁委员会独立于行政机关、各仲裁委员会相互之间独立的问题。

第三,仲裁庭组成形式的确定以及仲裁庭具体组成由当事人自愿协商确定。这就涉及到合议制、独任制仲裁庭的确定方法以及如何确定合议制仲裁庭或者独任制仲裁庭的仲裁员以及仲裁员的任职资格、回避与更换问题。

第四,仲裁审理方式与结案方式由当事人自愿协商。这就涉及到仲裁所实行的以不公开开庭审理为原则,以公开开庭审理(涉及国家秘密的除外)、书面审理为例外,由当事人协议选择审理方式的问题。另外,当事人还可以协商决定结案的方式,如仲裁和解与调解达成协议后的处理,即使和解或者调解不成,由仲裁庭作出仲裁裁决,双方当事人还可以基于商事仲裁所具有的保密性就仲裁裁决应记载的内容进行协商。

以当事人意思自治为基础理论,即可将仲裁制度中的主干重要内容组成一个完整的制度体系;当然,为了保障一裁终局的仲裁制度解决争议案件的公正性,仲裁法还设置了事后的司法监督制度,即对于出现法定情形的仲裁裁决,当事人可以向法院申请撤销仲裁裁决,或者申请不予执行仲裁裁决。

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